实务探讨——投资并购尽调重要关注点

一、何为投资并购？

并购在企业实务中，经常地存在我们身边，所谓其本质实是在企业控制权运动过程中，各权利主体依据企业产权作出的制度安排而进行的一种权利让渡行为。

在整个并购交易中，尽职调查是极其关键的环节，通过尽职调查，能摸清并购企业前世今生，明了企业存在的问题，结合企业的实际情况，让并购的企业能达到预期目的现交易标的的问题，并以此为基础设计交易方案。

二，尽调的种类及需达到的目的

尽职调查也叫审慎调查，其具体是指对企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险做全面深入的审核。其共三种形式，达到的目的各有侧重：

第一，财务尽调：就是弄清企业过去的成长轨迹，还原企业真实的财务状况，经营成果及现金流量，需达到的目的，确定支付的对价及后续合作双方的持股比例，后续的经主要经营指标的约定依据。

第二，法律尽调：就是对企业过去的合法性进行审查，评估企业并购后潜在的法律风险，以及对原经营管理层及股东层对合规性经营的态度及对合法合规的内部控制的进行法律确认。

第三、经营尽调：就是对企业的盈利模式进行确认，厘清企业主要的客户，主要的供应商对企业的认识以及确认合作的稳定性等。

三、尽职调查应遵循的主要的原则

第一、真实性原则

尽调需对企业提供的各项资料进行全面复核，一般会借助会计师事务所，律师事务师事务所的中介服务，以企业提供的各类资料为基础，通过采用技术及其他专门的手段，对其提供的依据进行调整加工，从而基本上还原企业真实的业务原貌，企业的真实盈利水平，企业在行业的真实地位，以及企业对法律法规的遵从程度等，作出符合实际的结论，也就是最终的尽职报告。

第二、审慎性原则

尽职调查是一项发现问题、分析问题、发现价值、管控风险的重要、细致、慎重的事项，在进行尽职调查过程中必须坚守审慎理念和态度，并需做到尽职之责。对于尽职调查过程中进行的访谈、记录等均需要一一核实，以便确定其真实性、可靠性和有效性，直接反映出尽职调查的价值所在。同时，作为提供尽职调查的机构和人员，应当在处理过程中独立于并购方和被并购方的意志，独立于审计、评估等其他中介机构，并应当在获得充分的尽职调查证据资料并对相应材料予以综合分析后作出独立判断，最终给予独立性的意见和建议结论。

第三、相关性原则

在尽调中发现的个性的问题的表现形式及导到的结果并一定是企业的全部，所以必须与企业的经营环境，行业竞争对手的具体分析，才能得出较公正的结论，应本着与业务有关，与盈利能力有关，与控制风险有关等几个维度在判明某些特殊事项产生的原因及背景，凡是与此无关的事项，可以先放在一边，不列入尽调的范围。

第四、全面性及重点性原则

尽调对需要对并购交易目标企业先行进行全面的整体了解，包括产业领域、行业特征、企业基本情况、市场占比和客户方向等，更需要在此基础上将尽职调查的重点、侧重角度予以特别关注和逐一核查，一般而言，包括并购目标企业设立的历史沿革、股权结构及股东的真实出资状况、对外担保和债权债务状况、知识产权、对外争端处理状况（诉讼、仲裁、行政处理、税务纠纷等）、重大合同等方面。律师应当完成以上所有的原始文件收集、核查、确定其真实性，并基于此作出符合当时当地法令的合法性、有效性评估，且就此提出相应风险防范的角度和措施，真正做到全面把握，重点确认，实现信息对称化之目的

第五、保密原则

在实际尽职调查过程中，并购交易目标企业会提供涉及到其内部的关键性信息，有些甚至处于保密协议约束范围内，因此相应资料对于交易双方而言均十分私密，故参与进行尽职调查的机构、人员应当就保密性及其有效措施作出相应的承诺，必要情况下，需要签署相应的保密协议，避免有可能产生的商业秘密外泄或用于他用之不当情形。

四、尽职调查的内容

第一、对目标企业的主体资格的审查

在进行尽职调查时，首当其冲的便是需要进行核查对目标企业的主体资格。只有具备法律主体资格和无主体瑕疵的企业主体，才能够作为标的目标进行相应的并购交易，且对其产权是否明晰作出正确的判断，分为下述四个层面：

（１）对目标企业现状的调查，企业是否属正常经营企业，是否列入了相应的工商及税务黑名单。

（２）对目标企业的历史沿革核查，从而分析和判断目标企业在历史沿革中是否存在股权纷争、股份代持、重大资产重组是否合法或存在历史性交易风险、注册资本是否全部到位或是否存在目标企业注册资本抽逃等法律风险和潜在交易弊端等。

（３）在对目标企业进行历史沿革审查中，特别需要对于目标企业股权结构、股权变化或转让的历史交易过程及其合法性、真实性、有效性等方面进行核查，避免存在股权代持、股东出资不实、抽逃出资、股权质押、股权附条件转让，以及其他影响目标企业股权清晰、稳定的现象或问题。

（４）在进行目标公司资格审查时，还应注意审查目标企业是否已经获得了本次并购所必需的批准和授权，该批准或授权是否具体明确及其可能对本次并购造成何种影响等情况。

第二、对目标企业业务经营范围、方式、内容的审查

主要重点在下面两个方面：

１、对目标企业的重大客户群、供应链群，以及业务流通的了解是重中之重

２、梳理出目标企业的重大合同、了解其经营方式，有利于对其重大合同的在交购后能否履行及如何履行作出相应的评估。

第三、对目标企业各项财产权利的审查

１、对资产的所有权进行确认

２、对资的抵押权，质押权等进行确认

３、对企业的担保行为是否会产生或有事项进行评估

通过上述三个维度，主要判明企业对资产的控制权及后续的收益权，从而为后续持续的盈利能力分析及判定提供合理的基础

第四对目标企业税务的审查

可从以下五个方面进行具体的审查及分析

１、重点检查企业的财报及纳税申报表，会计报表审计报告，税审报告中的披露的内容，风险提示及管理建议书等，确认企业是否存在补税、罚款的风险。

２、与企业负责人了解对其税务风险的态度，确定企业是否存在主观故意偷逃税收的意愿。

３、从企业财务人员的流动性分析企业的税务风险，企业特别是财务负责人是的频繁流动，是企业财务管理不规范，税务风险大的重要表现形式

４、与财务人员进行座谈及采用专业评估的方法来判断企业财务人员的专业能力，凡是专业能力较差的财务团队，其税务风险一定高。

第五、对目标企业日常经营的重大合同、是否存在涉诉纠纷等的审查

可从以下几个方面进行具体的审查及分析：

１、所有的重大合同均应分析，重大合同，是所有超过营业收入百分之一的单项合同。

２、查清企业的合同的审批流程是否规范

３、查清企业所有产生纠纷的合同在企业处理的方式及现有的状态。

４、弄清企业股东，高级管理者，董监事是否涉及到相关的法律纠纷中，预计能产生的交易风险和成本，将会直接影响企业并购交易后的并购方交易风险，也可能直接导致目标企业并购交割后的实际价值。

５．对所有的关联交易合法进行一对一比对，判明交易定价是否公允，必要时，需对财务报表进行相应调整。

第六、对目标企业人事管理、企业文化的审查

１、目标企业的工资制度，社保制度如何，是否合规。

２、企业的愿景及使命是否很清晰

３、目标企业的股东及管理当局对待并购的真实目的究竟是为什么？

４、企业的员工对企业的认同程度到底如何？

从上述四个方面基本上能判明，企业的价值取向及员工的忠诚程度，从而为后续融合及如何融合有个比较清楚的认识。

第七、对目标企业环境保护内容的审查

１、企业是否属于国家取限制了展类的企业

２、对环保的投入有多大，是否通过了相应的环境检查认证

３、后续国家新的环境政策对企业所在行业的负面影响需作出全面的评估

通过上述三个维度，基本上判明目标企业对环境保护的遵守程度及后续国家若出台新政，对企业的盈利能力的具体影响，从而更能准确的评估企业真实的价值。

四、尽职调查的方法

１、了解目标公司，进行网络初步尽调，了解企业的初步情况。

２、制作法律尽职调查清单交由目标公司填制，以便进一步了解目标企业

３、发出尽调清单由目标公司或相关方提供、整理、移交相关资料，以便重点了解企业基本情况。

需指出的是尽职调查报告中明确指出所遇到的问题和采取的手段。

４、对资料进行核查验证，以防止出现资料短缺或者资料有误等情况，影响后续交易的进行。

５、现场进行财务审计

对所有涉及的财务数据，在事务所参与的情况下，通过相应的审计程序，对原提供的数据进行相应的调整，并取得双方的最终确认出尽调报告。

６、现场访谈，面对面沟通，了解相互间的关切

特别是数据的再次确认，对发现的问题进行反馈，对目标企业的困惑，对后续企业的运作也可

７、对于尽调过程中发现的问题及未提供完整的材料，发送补充清单。

８、把发现的重点法律问题、相应后果及整改解决方案，及时与委托人沟通。

五、投资尽调的重点提醒

第一、财务尽调是最重要的基础，没有财务数据的真实性确认，对价及后续经营指标从无源之水。

第二、经营尽调也是重中之重，弄不清企业的盈利模式，就无法明白，企业如何去挣钱，如何去运营，如何去管理，企业并购企业将毫无意义。

第三、法律尽调那是红线及底线，历史的记录是一面镜子，法律问题多的目标企业，后续的麻烦一定多，这是铁的规律。